AI炒股软件违法吗？程序员开发这类产品会不会犯法？上海真实案例解析

null

Cùng với sự phát triển nhanh chóng của nền kinh tế số, trí tuệ nhân tạo chắc chắn là một trong những lĩnh vực sáng tạo và tiềm năng nhất hiện nay. Nhiều nhà khởi nghiệp AI và lập trình viên đã tham gia vào lĩnh vực này, tràn đầy nhiệt huyết và ước mơ về công nghệ. Tuy nhiên, các mô hình kinh doanh tưởng chừng sáng tạo này có thể tiềm ẩn nhiều rủi ro pháp lý chưa được chú ý.

Bài viết này sẽ phân tích sâu về các rủi ro pháp lý mà các nhà khởi nghiệp AI, lập trình viên và nhóm kỹ thuật có thể đối mặt khi tham gia vào các lĩnh vực công nghệ tài chính, giao dịch định lượng, v.v., qua vụ án đầu tiên tại Thượng Hải về việc sử dụng “Robot giao dịch chứng khoán AI” để thực hiện hành vi khuyên đầu tư trái phép, đồng thời đề xuất các khuyến nghị về tuân thủ pháp luật.

I. Tác giả bài viết: Luật sư Shao Shiwe

1. Vụ án đầu tiên tại Thượng Hải về việc kinh doanh trái phép phần mềm giao dịch chứng khoán AI: Người kiểm soát công ty bị tuyên án 7 năm 9 tháng tù

Tổng quan vụ án:

Công ty S đã hoạt động mà chưa có sự phê duyệt của cơ quan quản lý, thông qua nền tảng trực tuyến “Xun Dong Quantitative”, để bán các sản phẩm giao dịch chứng khoán như “Giao dịch chênh lệch” và “Robot giao dịch DIY”. Công ty cung cấp dịch vụ tư vấn chứng khoán như thời điểm mua bán cổ phiếu, đề xuất cổ phiếu cụ thể cho khách hàng. Số lợi nhuận tổng cộng hơn 30 triệu nhân dân tệ[i].

Sau quá trình xét xử của hai cấp tòa án, cuối cùng, người kiểm soát thực sự của Công ty S là ông Zhong bị tuyên án 7 năm 9 tháng tù.

2. Bán phần mềm robot AI giao dịch định lượng, có phạm pháp không?

Trong vụ án này, ông Zhong, chủ sở hữu công ty công nghệ, cho rằng[ii]:

Robot DIY do công ty phát triển dựa trên kế hoạch do khách hàng tự đặt, giúp khách hàng lọc và mua cổ phiếu theo ý muốn. Theo ông Zhong, các chiến lược mua bán đều do khách hàng đề ra, phần mềm chỉ phân tích dữ liệu, không có hành vi khuyên đầu tư, do đó hoạt động kinh doanh của công ty không cần các giấy phép tương ứng.

Tuy nhiên, quan điểm này không được tòa án chấp nhận. Nhiều người làm trong ngành AI, bao gồm lập trình viên, có thể cũng giữ quan điểm tương tự:

Phần mềm giao dịch chứng khoán AI chỉ là công cụ lọc thông tin, không phải là đề xuất đầu tư. Phần mềm tự động thu thập và xử lý dữ liệu thị trường công khai (như dòng vốn, khối lượng giao dịch, v.v.), giúp người dùng nâng cao hiệu quả xử lý thông tin. Quyết định cuối cùng hoàn toàn thuộc về người dùng, khác biệt rõ ràng với hành vi khuyên đầu tư, cam kết lợi nhuận. Do đó, họ cho rằng, loại phần mềm này thuộc “dịch vụ công nghệ thông tin trung lập”, không phải “dịch vụ tư vấn đầu tư trái phép” theo Điều 225 Bộ luật Hình sự, và không cấu thành hành vi kinh doanh chứng khoán trái phép.

Trong quan điểm này, “yếu tố” (như biến động vốn, biến động ngành) và mô hình “giao dịch chênh lệch” dựa trên dữ liệu công khai, khách quan để tính toán và trình bày. Phần mềm chỉ đơn giản hóa quá trình xử lý thông tin, không thực hiện “đánh giá giá trị” hay “quyết định đầu tư” chủ quan. Người dùng dựa trên thiết lập của mình để giao dịch, phần mềm chỉ tự động thực hiện khi điều kiện kích hoạt, là công cụ thực hiện sau quyết định tự chủ của người dùng, chứ không thay thế người dùng trong việc ra quyết định.

Nếu chỉ vì sử dụng phân tích dữ liệu và công nghệ tự động mà coi là phạm tội, thì tất cả các phần mềm AI cung cấp công cụ lọc thông tin, công cụ định lượng tương tự (như các chức năng của Tonghuashun, Eastmoney) cũng có thể bị coi là hoạt động kinh doanh trái phép, điều này rõ ràng là không hợp lý.

Vậy tại sao hoạt động của Công ty S lại bị xác định là phạm tội kinh doanh trái phép?

3. Tại sao tòa án xác định cấu thành tội phạm kinh doanh trái phép: Phân tích mô hình kinh doanh của Công ty S

Xét về mô hình kinh doanh của Công ty S, thực tế vượt xa việc chỉ bán phần mềm giao dịch chứng khoán AI. Công ty không chỉ cung cấp các chiến lược như “giao dịch chênh lệch”, mà còn phân loại phần mềm robot giao dịch thành các cấp độ thành viên khác nhau, gồm VIP 8800 nhân dân tệ và VIP 28800 nhân dân tệ. Thông qua các dịch vụ thành viên này, Công ty S thu phí “dịch vụ sử dụng giao diện”, tức là “truy cập trái phép kênh giao dịch của nhà môi giới chứng khoán”, tổng lợi nhuận thu được hơn 3 triệu nhân dân tệ.

Cụ thể, thành viên cấp 8800 nhân dân tệ sẽ nhận được các dịch vụ như “giao dịch chênh lệch”. “Giao dịch chênh lệch” nghĩa là phần mềm phân tích biến động giá cổ phiếu trong vài ngày, tính toán giá trị tham khảo, đề xuất thời điểm mua bán cổ phiếu cho khách hàng hoặc cung cấp trực tiếp chiến lược giao dịch, giúp khách hàng thực hiện đầu tư định lượng. Nếu khách hàng không hài lòng với thuật toán và chiến lược mua bán của phần mềm, còn có thể liên hệ bộ phận chăm sóc khách hàng để nhận phân tích và đề xuất thêm.

Thành viên cấp 28800 nhân dân tệ có thể dựa trên dữ liệu, mô hình và tham số do công ty cung cấp để tự thiết lập “đường đua” đầu tư và phân bổ vốn. Khi điều kiện đã được thiết lập, phần mềm sẽ tự động giúp khách hàng thực hiện các thao tác mua bán.

Vì vậy, lý do Công ty S bị truy tố về tội phạm kinh doanh trái phép là:

Dịch vụ cấp 8800 nhân dân tệ về bản chất là cung cấp các đề xuất đầu tư cụ thể — đề xuất thời điểm mua bán cổ phiếu, cung cấp chiến lược giao dịch, bộ phận chăm sóc khách hàng phân tích và đề xuất dựa trên kinh nghiệm, dịch vụ này trực tiếp hướng tới “nói cho khách hàng biết mua gì, mua khi nào”, chủ yếu là cung cấp đề xuất đầu tư, đã vượt quá phạm vi trung gian thông tin.

Dịch vụ cấp 28800 nhân dân tệ dựa trên dữ liệu và mô hình của công ty, trực tiếp thay thế khách hàng thực hiện giao dịch. Chức năng tự động của phần mềm, về bản chất, đóng vai trò như kênh giao dịch và thực thi lệnh, đây là cốt lõi của hoạt động môi giới chứng khoán.

Sự kết hợp này khiến Công ty S né tránh vai trò của nhà môi giới có giấy phép, trực tiếp hoàn thành các hoạt động giao dịch chứng khoán và tư vấn đầu tư vốn thuộc về các tổ chức có giấy phép như công ty chứng khoán và công ty tư vấn đầu tư.

4. Giới hạn hợp pháp của phần mềm giao dịch chứng khoán AI: Tiêu chuẩn phân biệt tội phạm và không tội phạm

Vậy dựa trên vụ án này, có phải ý nói rằng, cá nhân hoặc công ty liên quan, khi chưa có Giấy phép kinh doanh chứng khoán và quỹ đầu tư chứng khoán, bán phần mềm giao dịch chứng khoán AI là hành vi bị pháp luật cấm? Chắc chắn không phải.

Trong thực tiễn, điểm tranh luận cốt lõi không nằm ở việc có dùng AI hay không, có làm định lượng hay không, mà ở chỗ: sản phẩm và dịch vụ cuối cùng xuất ra là dữ liệu và công cụ, hay là “đề xuất đầu tư và thực thi giao dịch”. Nói cách khác, đã từ dịch vụ công nghệ trung lập chuyển sang phạm vi tư vấn đầu tư chứng khoán hoặc hoạt động kinh doanh chứng khoán hay chưa.

Kết hợp mô hình của Công ty S, có thể so sánh qua ba cấp độ sau:

1. Cấp độ chức năng:

Trong dịch vụ của Công ty S, mô hình “giao dịch chênh lệch” và đề xuất của bộ phận chăm sóc khách hàng cung cấp các lệnh rõ ràng như “mua cổ phiếu nào, khi nào”. Điều này hoàn thành chuyển đổi từ “là gì” (dữ liệu thực tế) sang “làm thế nào” (quyết định đầu tư), chính là bản chất của hoạt động tư vấn đầu tư.

Theo Điều 1 của “Quy định tạm thời về tăng cường quản lý hoạt động tư vấn đầu tư chứng khoán qua “phần mềm khuyên đầu tư” (2020, sửa đổi lần thứ hai): Các phần mềm, công cụ hoặc thiết bị đầu cuối có chức năng tổng hợp thông tin chứng khoán hoặc thống kê dữ liệu lịch sử các loại chứng khoán, nhưng không có các chức năng như “cung cấp ý kiến phân tích đầu tư cụ thể, dự đoán xu hướng giá, đề xuất lựa chọn loại chứng khoán, đề xuất mua bán thực tế” thì không thuộc “phần mềm khuyên đầu tư”.

Vì vậy, nếu một công cụ AI chỉ cung cấp tổng hợp thông tin chứng khoán, thống kê dữ liệu lịch sử, dòng vốn hoặc biến động ngành, không cung cấp ý kiến phân tích cụ thể, dự đoán xu hướng, đề xuất lựa chọn loại chứng khoán hay mua bán, thì gần hơn với công cụ thông tin trung lập.

2. Cấp độ logic kinh doanh:

Mô hình kinh doanh của Công ty S dựa trên việc thu phí thành viên cao và phân cấp, dựa trên “cung cấp đề xuất đầu tư có khả năng sinh lợi và tiện ích giao dịch”, từ góc độ người dùng, họ trả tiền để “ai có thể giúp tôi nhanh chóng kiếm tiền”. Về bản chất, đây là bán dịch vụ tư vấn đầu tư và kênh giao dịch.

Ngược lại, nếu sản phẩm chỉ bán phần mềm một lần hoặc thu phí dựa trên đăng ký dữ liệu, giá trị chính nằm ở công cụ thông tin, không lấy “khả năng sinh lời” làm điểm bán hàng cốt lõi, thì thường gần hơn với mô hình dịch vụ kỹ thuật hoặc dịch vụ thông tin.

3. Cấp độ vòng kín hoạt động:

Trong dịch vụ của Công ty S, đặc biệt là cấp VIP 28800 nhân dân tệ, sau khi người dùng thiết lập điều kiện, phần mềm tự động hoàn thành toàn bộ quá trình từ kích hoạt quyết định đến thực thi lệnh. Điều này đã phần nào thay thế vai trò của nhà đầu tư và môi giới chứng khoán.

Ngược lại, nếu sản phẩm chỉ cung cấp công cụ phân tích, người dùng vẫn tự đánh giá, tự đặt lệnh, không để nền tảng thay thế hoàn toàn quá trình ra quyết định và thực thi, thì rủi ro tổng thể sẽ kiểm soát được hơn.

5. Công nghệ “đen” hỗ trợ, dẫn đến nhiều tội danh cùng lúc

Nguyên nhân phần mềm của Công ty S có thể giúp khách hàng giao dịch tự động nhanh chóng là do họ đã mua phần mềm hack từ hacker Han, sau đó tích hợp vào phần mềm của công ty, triển khai trên máy chủ của công ty, giúp tài khoản của Công ty S vượt qua các biện pháp bảo vệ kỹ thuật của phần mềm Tongdaxin (nhà cung cấp phần mềm thị trường), truy cập trái phép vào hệ thống của công ty chứng khoán, thực hiện giao dịch tự động, từ đó thu phí dịch vụ truy cập.

Về việc này, Han bị tuyên án 3 năm tù về tội “Cung cấp phần mềm xâm nhập hệ thống thông tin máy tính”. Người kiểm soát thực sự của Công ty S là ông Zhong và trưởng nhóm kỹ thuật là ông Kong đều bị truy tố về tội “Kinh doanh trái phép” và “Xâm phạm quyền tác giả”.

Nguyên nhân là, trong khuôn khổ hợp pháp, cấu trúc giao dịch chứng khoán cơ bản là:

Sở Giao dịch Chứng khoán chịu trách nhiệm quy tắc giao dịch và cơ chế khớp lệnh, công ty môi giới là chủ thể hợp pháp duy nhất xây dựng mối quan hệ khách hàng với nhà đầu tư, nhà đầu tư tham gia giao dịch chứng khoán qua công ty môi giới. Các nhà cung cấp dịch vụ phần mềm giao dịch như Tongdaxin, Eastmoney cung cấp công cụ kỹ thuật cho các công ty môi giới và nhà đầu tư, bản thân họ không tham gia hoạt động kinh doanh chứng khoán, cũng không thiết lập quan hệ dịch vụ chứng khoán với nhà đầu tư.

Tuy nhiên, trong vụ án này, do sự can thiệp của Công ty S, cấu trúc đã biến thành:

Nhà đầu tư trước tiên có quan hệ giao dịch với Công ty S, mua các sản phẩm và dịch vụ như “giao dịch chênh lệch”, “robot giao dịch”. Sau đó, Công ty S đã phá vỡ giao diện của Tongdaxin, vượt qua các biện pháp bảo vệ kỹ thuật, truy cập trái phép vào kênh giao dịch của công ty chứng khoán, thực hiện tự động hóa giao dịch, và dựa trên đó thu phí khách hàng liên tục.

Trong cấu trúc này, các công ty chứng khoán và Tongdaxin không phải là tổ chức thực hiện hoặc hưởng lợi từ hoạt động, mà bị động trở thành “đối tượng bị lợi dụng” trong đường dẫn kỹ thuật của Công ty S. Thực thể thực sự xây dựng mô hình kinh doanh, kiểm soát đường dẫn giao dịch, tạo ra vòng thu phí và thu lợi chính là chính Công ty S.

6. Khuyến cáo rủi ro cho các nhà khởi nghiệp AI và lập trình viên:

Vụ án Công ty công nghệ bị tuyên án vì “phần mềm giao dịch chứng khoán AI” thực chất đã phơi bày sự mơ hồ trong giới hạn pháp lý của nhiều dự án khởi nghiệp AI, sản phẩm giao dịch định lượng, công cụ công nghệ tài chính.

Đối với các nhà khởi nghiệp AI, người phụ trách công ty, cộng tác viên kỹ thuật, lập trình viên, thậm chí cả quản lý sản phẩm, nếu bạn đang hoạt động hoặc dự định tham gia lĩnh vực này, nên thận trọng đánh giá sản phẩm và mô hình kinh doanh của mình, đảm bảo không chạm vào giới hạn quản lý hoạt động chứng khoán, tránh bị coi là tư vấn đầu tư trái phép hoặc kinh doanh chứng khoán trái phép dưới dạng hợp pháp hóa.