¿Es ilegal el software de trading con IA? ¿Los programadores que desarrollan este tipo de productos están cometiendo un delito? Análisis de un caso real en Shanghái

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Con el rápido desarrollo de la economía digital, la inteligencia artificial sin duda es uno de los campos con mayor innovación y potencial en la actualidad. Muchos emprendedores y programadores de IA se involucran en este ámbito con entusiasmo y sueños tecnológicos. Sin embargo, los modelos de negocio aparentemente innovadores también pueden esconder numerosos riesgos legales no detectados.

Este caso analizará en profundidad, a través del primer caso en Shanghái de uso de “robot de trading con IA” para realizar recomendaciones ilegales de acciones, los posibles riesgos legales que enfrentan los emprendedores de IA, programadores y equipos técnicos en actividades relacionadas con fintech, trading cuantitativo y otros campos, y ofrecerá recomendaciones de cumplimiento.

I Autor del artículo: Abogado Shao Shiwei

1. Primer caso en Shanghái de operación ilegal de software de trading con IA: controladores de la empresa condenados a siete años y nueve meses de prisión

Resumen del caso:

La empresa S, sin autorización de las autoridades regulatorias, operó la plataforma en línea “Xundong Quantitative”, promocionando productos de trading como “arbitraje en rango”, “robot de trading DIY” y otros, ofreciendo servicios de consultoría en valores como el momento de compra y venta de acciones específicas. Obtuvo beneficios por un total de más de 30 millones de RMB[i].

Tras el juicio en tribunales de dos niveles, finalmente, el controlante real de la empresa S, Zhong, fue condenado a siete años y nueve meses de prisión.

2. ¿Es ilegal vender software de trading con IA y modelos de trading cuantitativo?

En este caso, el jefe de la empresa tecnológica Zhong considera que[ii]:

El robot de trading DIY desarrollado por él ayuda a los clientes a filtrar y comprar acciones según sus propios planes. En su opinión, las estrategias de compra son propuestas por los clientes, y el software solo realiza análisis de datos, sin realizar recomendaciones de acciones, por lo que la operación de la empresa no requiere una licencia específica.

No obstante, esta opinión no fue aceptada por los tribunales. Muchos profesionales del sector de IA, incluidos programadores, también pueden tener una visión similar:

El software de trading con IA es solo una herramienta de filtrado de información, no una recomendación de inversión. El software recopila y organiza automáticamente datos del mercado abierto (como flujos de fondos, volumen de transacciones, etc.), ayudando a los usuarios a mejorar la eficiencia en el procesamiento de información. La decisión final recae completamente en el usuario, y hay una diferencia esencial con la “recomendación de acciones” que implica ofrecer consejos específicos y prometer rendimientos. Por lo tanto, consideran que este tipo de software pertenece a los “servicios tecnológicos de información neutrales”, y no a “consultoría ilegal en valores”, por lo que no debería constituir un delito según el artículo 225 de la ley penal.

En esta perspectiva, “factores” (como movimientos de fondos, cambios en sectores) y modelos de “arbitraje en rango”, basados en datos públicos y objetivos, solo realizan cálculos y presentaciones. Lo que hace el software es simplificar el proceso de análisis, sin realizar “juicios de valor” o “decisiones de inversión” subjetivas. Los usuarios realizan transacciones según sus propios parámetros, y el software solo ejecuta automáticamente cuando se cumplen las condiciones, siendo una herramienta para decisiones autónomas, no una sustitución del usuario en la toma de decisiones.

Si solo por usar análisis de datos y tecnología automatizada se considerara un delito, entonces todos los softwares de IA o terminales de datos financieros similares en el mercado (como Tonghuashun, algunas funciones de Eastmoney) también podrían considerarse operaciones ilegales, lo cual sería claramente irracional.

Entonces, ¿por qué las actividades de la empresa S fueron consideradas delitos de operación ilegal?

3. ¿Por qué el tribunal consideró que constituía un delito de operación ilegal? Análisis del modelo de negocio de S

Desde la perspectiva del modelo de negocio de S, la situación real va mucho más allá de la simple venta de software de trading con IA. La empresa no solo ofrece estrategias como “arbitraje en rango”, sino que también clasifica su software de trading en diferentes niveles de membresía, con tarifas de 8800 y 28800 RMB para VIP. A través de estos servicios, S cobra a los clientes una “tarifa de uso de interfaz”, que en realidad es un cobro por “acceso ilegal a canales de trading de brokers”, acumulando beneficios por más de 3 millones de RMB.

Específicamente, los miembros del nivel de 8800 RMB reciben servicios como “arbitraje en rango”. Este “arbitraje en rango” implica que el software analiza las fluctuaciones de varias acciones en días determinados, calcula valores de referencia y recomienda momentos de compra y venta, o proporciona directamente estrategias de trading, ayudando a los clientes a realizar inversiones cuantitativas. Si los clientes no están satisfechos con los algoritmos y estrategias predefinidos, pueden solicitar análisis y recomendaciones adicionales a través del servicio de atención al cliente.

Los miembros del nivel de 28800 RMB pueden, además, establecer su “pista de inversión” y distribución de fondos basada en los datos, modelos y parámetros proporcionados por la empresa. Cuando se cumplen las condiciones preestablecidas, el software ayuda automáticamente a ejecutar las operaciones.

Por lo tanto, la razón por la que S fue considerada como cometiendo un delito de operación ilegal radica en que:

El servicio del nivel de 8800 RMB, en esencia, proporciona recomendaciones específicas de inversión—indicando cuándo comprar y vender acciones, ofreciendo estrategias de trading, con atención basada en análisis de experiencia—lo cual apunta directamente a “decirle al cliente qué comprar y cuándo comprar”, y esto constituye una recomendación de inversión, claramente fuera del ámbito de servicios de intermediación de información.

El servicio del nivel de 28800 RMB, en cambio, mediante la integración de datos y modelos, reemplaza directamente al cliente en la ejecución de operaciones. La función de ejecución automática del software, en realidad, actúa como un canal de trading y un ejecutor de órdenes, que es el núcleo del negocio de corretaje.

La combinación de ambos aspectos permite a S eludir el rol de entidad autorizada, realizando directamente operaciones y servicios de inversión que deberían ser realizados por instituciones reguladas como brokers y consultores de inversión.

4. Límites de cumplimiento del software de trading con IA: criterios para distinguir delito y no delito

Entonces, según este caso, ¿significa que las personas o empresas relacionadas que vendan software de trading con IA sin obtener la “Licencia de operación de valores y futuros” o la “Calificación de venta de fondos de inversión” están cometiendo un acto ilegal? Por supuesto que no.

En la práctica, la controversia no radica en si se usa IA o en si se realiza trading cuantitativo, sino en si el producto y servicio final entregan datos y herramientas neutrales, o “recomendaciones de inversión y ejecución de operaciones”. En otras palabras, si se ha pasado del servicio técnico neutral a los límites de la consultoría en valores o la operación de negocios de valores.

Comparando el modelo de negocio de S, se puede explicar en tres niveles:

1. Nivel de funcionalidad:

Los servicios de S, como el modelo de “arbitraje en rango” y las recomendaciones del servicio de atención, entregan instrucciones claras de “cuándo comprar y vender qué acciones”. Esto completa la transición de “qué es” (hechos de datos) a “cómo hacerlo” (decisiones de inversión), que es la esencia de la consultoría en valores.

Según la “Regulación provisional sobre la supervisión de la utilización de ‘software de recomendación de acciones’ en actividades de consultoría en valores (2020, segunda revisión)”, los productos, herramientas o terminales que solo tengan funciones de recopilación de información de valores o estadística de datos históricos, sin ofrecer “opiniones específicas de análisis de inversión, predicción de tendencias, sugerencias de selección de valores o recomendaciones de compra y venta”, no se consideran “software de recomendación de acciones”.

Por lo tanto, si una herramienta de IA solo proporciona recopilación de información, datos históricos, flujos de fondos o cambios sectoriales, sin ofrecer análisis específicos, predicciones o recomendaciones de compra y venta, se asemeja más a una herramienta de información neutral.

2. Nivel de lógica comercial:

El modelo de negocio de S consiste en cobrar tarifas elevadas y en niveles por servicios de membresía, basándose en “proporcionar recomendaciones de inversión que puedan generar beneficios y facilitar operaciones”, es decir, los usuarios pagan por “quién puede ayudarme a hacer dinero rápidamente”. Esencialmente, están vendiendo servicios de consultoría en inversión y canales de trading.

En contraste, si el producto solo se vende como software en una compra única, o mediante suscripción de datos, cuyo valor principal es la herramienta de información y no la “capacidad de obtener beneficios”, generalmente se considera un servicio técnico o de información.

3. Nivel de ciclo operativo:

El servicio de S, especialmente en el nivel de 28800 RMB, permite que, tras establecer condiciones, el software complete automáticamente todo el proceso desde la decisión hasta la ejecución, sustituyendo parcialmente al inversor y al corredor.

En cambio, si el producto solo proporciona herramientas de análisis, y el usuario debe decidir y ejecutar por sí mismo, sin que la plataforma participe en la decisión o ejecución, el riesgo y los límites de cumplimiento son más controlables.

5. La tecnología “black tech” y la imposición de múltiples penas

La razón por la que el software de S puede ayudar rápidamente a los clientes a realizar trading automatizado es porque compró un programa externo (“hacker” Han) que desarrolló un software de terceros, y lo desplegó en los servidores de la empresa, permitiendo que la cuenta de S pudiera superar las medidas de protección técnica del software Tongdaxin (proveedor de terminales de mercado), acceder ilegalmente a los canales de trading de la firma de corretaje, y realizar operaciones automatizadas, cobrando así a los clientes por el uso de la interfaz.

Por ello, Han fue condenado a tres años por el delito de proporcionar programas de intrusión en sistemas informáticos. Zhong, controlador de S, y Kong, responsable técnico, fueron condenados por delitos múltiples: operación ilegal y violación de derechos de autor.

La causa radica en que, bajo un marco de cumplimiento, la estructura básica del trading de valores debería ser:

(yo todavía prefiero la forma más original de dibujar)

La bolsa regula las reglas y mecanismos de emparejamiento, los brokers, como únicos operadores legales, establecen relaciones con los inversores, quienes participan en el trading a través de ellos. Los proveedores de servicios de terminales de mercado y trading, como Tongdaxin, brindan soporte técnico a brokers e inversores, sin participar en la operación de valores ni establecer relaciones de servicio con los inversores.

Pero en este caso, debido a la intervención de S, la estructura se convirtió en:

El inversor primero establece una relación comercial con S, comprando productos y servicios como “arbitraje en rango” y “robot de trading”. Luego, S, mediante la piratería del programa de interfaz de Tongdaxin y eludir las medidas de protección, accede ilegalmente a los canales de trading del broker, realiza operaciones automatizadas y obtiene beneficios continuos mediante cobros a los inversores.

En esta estructura, ni el broker ni Tongdaxin son los organizadores o beneficiarios del negocio, sino que son “objetos utilizados” en la vía técnica. La verdadera entidad que diseña el modelo, controla la ruta de trading y obtiene beneficios mediante cobros, siempre ha sido S.

6. Advertencias para emprendedores de IA y programadores:

Este caso, en el que una empresa tecnológica fue condenada por “software de trading con IA”, en realidad revela la ambigüedad en los límites de cumplimiento de muchos proyectos de IA, productos de trading cuantitativo y herramientas fintech.

Para emprendedores de IA, responsables de empresas, socios técnicos, programadores e incluso gerentes de producto, si estás involucrado o planeas ingresar en estos campos, se recomienda evaluar cuidadosamente tus productos y modelos de negocio, asegurando que no infrinjan los límites regulatorios del negocio de valores, y evitar ser malinterpretado como consultoría de inversión o como operación encubierta de valores.